員工被判定串通投標(biāo)，能對公司進行行政處罰嗎
2026年03月31日 10:49 來源：中國政府采購報 【打印】 
■ 徐縉 楊保清
基本案情
某政府采購項目采購意向發(fā)布后，A公司負責(zé)該地區(qū)業(yè)務(wù)的員工張某通過他人介紹，認識負責(zé)本項目采購的領(lǐng)導(dǎo)李某，經(jīng)過多次交流溝通（包括但不限于張某邀請李某赴A公司調(diào)研參觀，多次宴請李某，給予財物等），李某指示下屬按照A公司的條件設(shè)置招標(biāo)文件，并告知張某采購單位委派趙某作為評標(biāo)委員會成員。張某在開標(biāo)前，通過申請公司業(yè)務(wù)經(jīng)費的形式提取現(xiàn)金，送給李某和趙某。張某在本項目采購過程中與李某、趙某溝通事宜均有及時向A公司分管投標(biāo)的業(yè)務(wù)經(jīng)理吳某進行匯報，便于獲得公司的支持。開標(biāo)后，A公司獲得中標(biāo)資格。后案發(fā)，李某被人民法院判定犯串通投標(biāo)罪、受賄罪，張某和趙某被判定犯串通投標(biāo)罪，公訴機關(guān)未指控A公司犯單位串通投標(biāo)罪。
問題引出
在公訴機關(guān)未指控A公司犯單位串通投標(biāo)罪的情況下，財政監(jiān)管部門能否以A公司違反《中華人民共和國政府采購法》禁止惡意串通的規(guī)定，進而對其進行行政處罰。
案例分析
筆者認為，本案核心焦點涉及“刑”到“行”的兩法銜接，在實務(wù)中，人民法院對于串通投標(biāo)罪的判定主要分三種情形，第一種是只追究供應(yīng)商員工的串通投標(biāo)罪刑事責(zé)任；第二種是同時追究供應(yīng)商員工的串通投標(biāo)罪和供應(yīng)商單位串通投標(biāo)罪刑事責(zé)任；第三種是只追究供應(yīng)商單位串通投標(biāo)罪刑事責(zé)任。對于第二種和第三種刑事判決，因為人民法院已經(jīng)判定供應(yīng)商犯單位串通投標(biāo)罪，所以財政部門根據(jù)刑事判決查明的政府采購違法事實追究供應(yīng)商的行政違法責(zé)任不存在爭議。對于第一種刑事判決，則是需要財政部門審慎處理的情形，就本案而言，筆者認為，財政部門能否追究供應(yīng)商惡意串通的行政違法責(zé)任，應(yīng)調(diào)查核實以下3個事實。
第一，員工的行為是工作職責(zé)范圍還是純粹的個人行為。如果員工在單位（公司）的工作崗位職責(zé)就是負責(zé)投標(biāo)并力爭中標(biāo)，或者通過參與投標(biāo)并中標(biāo)開拓市場，那么該行為就屬于履行工作職責(zé)，并未超出正常的工作職責(zé)范圍，不是個人行為。如果員工以所在單位（公司）為平臺，實際從事的是個人崗位之外的且非單位（公司）安排的工作，則應(yīng)認定為個人行為。
第二，違法所得的歸屬，是歸單位所有還是歸個人所有。通過調(diào)查核實，如果違法所得全部或者大部分歸單位所有，個人充其量只獲得中標(biāo)業(yè)務(wù)獎勵或者績效獎勵，則該情形應(yīng)當(dāng)認定是為單位牟取利益。如果個人通過“掛靠”形式，單位（公司）只收取固定掛靠費，則該情形認定為個人利益更符合客觀事實。
第三，員工的串通行為是否代表供應(yīng)商的單位整體意志。筆者認為，應(yīng)考察供應(yīng)商管理層對員工的串通行為是否知悉。如果知悉，則要分析和調(diào)查員工的行為是否屬于供應(yīng)商管理層的授意或者放任。如果查明屬于供應(yīng)商管理層的授意或者供應(yīng)商管理層放任不制止，則應(yīng)認定為屬于代表供應(yīng)商的單位整體意志，否則不能認定代表供應(yīng)商的單位意志。
綜上所述，筆者認為，在僅追究供應(yīng)商員工的串通投標(biāo)罪刑事責(zé)任的情況下，財政部門如果通過行政執(zhí)法程序追究供應(yīng)商惡意串通投標(biāo)行政違法責(zé)任，則需供應(yīng)商同時滿足前述3個要件，否則存在行政執(zhí)法風(fēng)險。就本案而言，人民法院查明的違法犯罪事實足以認定張某行為未超出正常的工作履職范圍，其行為主要是為A公司獲得利益，且A公司以及管理層在開標(biāo)前審批業(yè)務(wù)經(jīng)費供張某使用，分管張某的公司領(lǐng)導(dǎo)吳某知情后未制止，反而在張某申請經(jīng)費時審批同意，該行為屬于對張某的放任和支持，張某的行為足以代表A公司的單位意志，因此，筆者認為，財政部門應(yīng)當(dāng)追究A公司的行政違法責(zé)任。
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